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    1. 網(wǎng)絡(luò)公司如何正當(dāng)表達(dá)商業(yè)言論
      2014-10-08    作者:吳園妹    來源:經(jīng)濟(jì)參考報
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          2014年,此起彼伏的不正當(dāng)競爭糾紛無疑是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的一大特色。百度、360、金山等公司你方唱罷我登場,從“3Q大戰(zhàn)”,到百度訴360插標(biāo)及修改搜索提示詞案,再到360訴百度“360上傳隱私吐槽大會”等,各種類型的不正當(dāng)競爭糾紛不斷吸引著人們的眼球。

        商業(yè)言論不能突破正當(dāng)?shù)慕缦?/STRONG>

        在知識經(jīng)濟(jì)時代,資本的逐利本性得到了極大的擴(kuò)張。尤其是在超越時空界限的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,資本的逐利本性更是發(fā)揮得淋漓盡致。隨著信息逐漸成為重要的生產(chǎn)要素,信息逐漸商業(yè)化,并且不再處于放任自流的自在狀態(tài),華麗轉(zhuǎn)身成為能夠創(chuàng)造商業(yè)利益的重要的生產(chǎn)要素。企業(yè)之間的競爭很大程度上是信息的競爭,擁有的有用信息越多,意味著獲得的競爭優(yōu)勢越大。
        在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)形態(tài)下,對有用信息的占有更是直接決定了企業(yè)的未來。信息是自由的,不受廠家、區(qū)域和時間的限制。借助互聯(lián)網(wǎng),有用信息能快速廣泛傳播或共享,導(dǎo)致市場競爭的激烈性和振蕩性。而在市場的刺激下,商業(yè)信息數(shù)量也空前,但信息分配卻呈現(xiàn)不均衡之勢。競爭力較強企業(yè)出現(xiàn)了信息集中的趨勢,而競爭力較弱的企業(yè)對信息的占有量則較低。這種不均衡的特點也導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)轉(zhuǎn)而采用不正當(dāng)?shù)母偁幨侄沃匦聵?gòu)建新的均衡。 
        從表象來看,互聯(lián)網(wǎng)本身的無邊界性,直接導(dǎo)致任何企業(yè)都可以占據(jù)言論發(fā)表的制高點,商業(yè)言論的自由度空間比較大,企業(yè)有選擇地發(fā)表商業(yè)言論以實現(xiàn)商業(yè)利益的最大化。如在我們上述提到的案例中,可以通過“插標(biāo)”提示的方式,也可以通過微博等自媒體平臺發(fā)表相關(guān)商業(yè)言論。與傳統(tǒng)媒體不同,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商業(yè)言論的發(fā)表除了對敏感詞匯的自動過濾外,幾乎不會受到任何限制。因此,在這一過程中,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的自律顯得尤為重要!
        但遺憾的是,為了吸引更多的眼球,仍有相當(dāng)數(shù)量的企業(yè)突破商業(yè)言論發(fā)表的種種界限,通過各種不正當(dāng)?shù)姆绞,以求獲得更為有利的市場競爭地位!

        不能隨意標(biāo)榜自己代表“社會公益”

        互聯(lián)網(wǎng)的自由和開放、網(wǎng)絡(luò)消費者利益、更好的用戶體驗動輒成為網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭糾紛中被告的抗辯理由,這些理由還有一個好聽的共同名字——“公共利益”。如果不加思考,這些理由似乎就是不正當(dāng)競爭糾紛中通用的理由!
        公共秩序保留的確是司法領(lǐng)域的一項重要原則,在知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域更甚,如關(guān)于合理使用和強制許可等。由于知識產(chǎn)權(quán)是一種壟斷權(quán),在賦予其合法的壟斷權(quán)的同時,出于社會公共利益的考慮,應(yīng)當(dāng)予以一定的限制,從而在個人權(quán)利保護(hù)和社會公共利益之間達(dá)到一定的平衡。在市場競爭中,競爭優(yōu)勢和競爭地位也具有壟斷性的特點,也即商業(yè)信息會越來越集中,市場競爭者有可能利用其信息優(yōu)勢傷害其他的競爭者。在表面化的社會公益的面紗下,實際上是赤裸裸的個人利益。因此,對這種現(xiàn)象的規(guī)制是競爭法的重要目的之一!
        在司法實踐中,公共利益應(yīng)當(dāng)是具體化的利益,如是否涉及國家安全、社會穩(wěn)定、消費者權(quán)益、青少年利益等,且當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)能夠提供有效的證據(jù)予以證明。如在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,用戶的體驗絕非一家之言,不是一家或者兩家網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的體驗,而應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)用戶整體性體驗為標(biāo)準(zhǔn)。正如最高人民法院法院在3Q不正當(dāng)競爭糾紛案中所評述的:“上訴人作為與被上訴人平等的民事主體,無權(quán)以自己的標(biāo)準(zhǔn)對被上訴人的行為作出評判并采取措施;上訴人作為市場經(jīng)營主體,難以代表廣大消費者的利益,無權(quán)以為廣大消費者利益為名對上訴人合法的經(jīng)營模式進(jìn)行干預(yù),因此這一上訴理由亦不能成立。” 

        商業(yè)言論要不虛假、不混淆、不誤導(dǎo)

        任何權(quán)利都要受到限制,任何競爭都有一定的邊界!
        在競爭法領(lǐng)域,涉及的不正當(dāng)競爭的行為包括混淆行為、誤導(dǎo)行為和詆毀行為。換言之,具有混淆性、誤導(dǎo)性或詆毀性的商業(yè)言論,違反了自愿、平等、公平、誠實信用等一般性的競爭原則,違反了市場公認(rèn)的商業(yè)道德,天然地應(yīng)當(dāng)受到競爭法的規(guī)制。
        首先,一般商業(yè)言論應(yīng)當(dāng)是是真實的言論。這包括這些言論本身應(yīng)當(dāng)是符合客觀事實的,不是虛假信息,不會引起混淆或者誤導(dǎo)。在真實的前提下,商業(yè)言論可以實現(xiàn)最大程度的自由化!
        其次,如果認(rèn)為對方構(gòu)成不正當(dāng)競爭,提起訴訟者應(yīng)當(dāng)具有競爭利益。在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè),產(chǎn)品和服務(wù)近似度較高,大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)公司都可以提起不正當(dāng)競爭之訴。但需要注意的是,起訴者應(yīng)當(dāng)證明自己是合法權(quán)益的擁有者,否則即使在停止侵權(quán)方面能夠得到法院支持,但在尋求損害賠償方面恐怕也難以如其所愿!
        最后,也是網(wǎng)絡(luò)公司最為關(guān)注的,是關(guān)于公益的問題。在百度訴360插標(biāo)及修改搜索提示詞案中,法官提出了“非公益必要不干擾原則”,即互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)和平共處,自由競爭,是否使用某種互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù),應(yīng)當(dāng)取決于網(wǎng)絡(luò)用戶的自愿選擇。互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)原則上不得互相干擾。確實出于保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶等社會公眾的利益的需要,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者在特定情況下不經(jīng)其他互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)提供者同意,也可干擾他人互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)的運行,但是,應(yīng)當(dāng)確保干擾手段的必要性和合理性。在這一項原則之下,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)關(guān)于公益的抗辯顯得相當(dāng)蒼白。在沒有證據(jù)支持的情況下,保護(hù)公共利益的抗辯理由難以被法院采信,恐怕還將承擔(dān)不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任。

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