●利用信托方式來(lái)解決財(cái)產(chǎn)繼承問(wèn)題，尤其是家族企業(yè)的股權(quán)繼承和經(jīng)營(yíng)管理問(wèn)題，在國(guó)外以及我國(guó)香港地區(qū)已是一種較為流行的選擇。但大陸的企業(yè)家還不熟悉股權(quán)信托，家族信托的觀念也沒有形成，婚姻關(guān)系破裂后的股權(quán)之爭(zhēng)頻繁出現(xiàn)，企業(yè)往往成為受害者。
●龍湖地產(chǎn)家族信托的成功運(yùn)作表明，信托安排有利于確定清晰的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，從而防止婚姻關(guān)系變動(dòng)后產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)糾紛，而且有利于企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的持續(xù)性和穩(wěn)定性。
●然而，中國(guó)目前與信托相關(guān)的立法并沒有為家族信托，尤其是股權(quán)信托的運(yùn)作創(chuàng)造良好的環(huán)境，從而使得本就處于初級(jí)發(fā)展階段且被接受度并不高的家族信托處于艱難的發(fā)展?fàn)顟B(tài)。
近日，中國(guó)女首富、龍湖地產(chǎn)主席吳亞軍與其丈夫蔡奎解除婚姻關(guān)系，但雙方并沒有股權(quán)紛爭(zhēng)，龍湖地產(chǎn)股價(jià)在消息爆出后雖然有所下跌但第三天即開始反彈，目前公司股價(jià)基本保持穩(wěn)定。
這是因?yàn)椋瑓莵嗆姾筒炭邶埡禺a(chǎn)上市前已經(jīng)設(shè)立了一套以家族信托為依托的持股架構(gòu)，從而有效地解決了婚姻變故帶來(lái)的公司股權(quán)變動(dòng)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上，采用信托方式管理家族股權(quán)的中國(guó)企業(yè)家并不限于吳亞軍一人，內(nèi)地房地產(chǎn)公司如雅居樂(lè)和SOHO中國(guó)潘石屹夫婦也采用信托形式持有公司股票。
龍湖地產(chǎn)家族信托的運(yùn)作過(guò)程
龍湖地產(chǎn)于2007年12月21日在開曼群島注冊(cè)成立，并于2009年11月19日在香港聯(lián)交所主板上市。
吳氏家族信托和蔡氏家族信托于2008年6月11日正式成立，其設(shè)置過(guò)程大致如下：
吳亞軍2007年10月30日在英屬維爾京群島注冊(cè)設(shè)立了Charm Talent International Limited(以下簡(jiǎn)稱Charm Talent)，并由Charm Talent以登記持有人身份持有龍湖地產(chǎn)58.59%股權(quán)。蔡奎2007年9月17日在英屬維爾京群島注冊(cè)設(shè)立了Precious Full International Limited(后改名為Junson Development International Limited，以下簡(jiǎn)稱Precious Full)，并由Precious Full以登記持有人身份持有龍湖地產(chǎn)39.06%的股權(quán)。
2008年6月11日，吳亞軍將Charm Talent全部已發(fā)行股本轉(zhuǎn)讓給吳氏家族信托的受托人HSBC International Trustee Limited在英屬維爾京群島注冊(cè)的全資子公司Silver Sea Asset Limited(以下簡(jiǎn)稱Silver Sea)。蔡奎也將Precious Full全部已發(fā)行股本轉(zhuǎn)讓給蔡氏家族信托的受托人HSBC International Trustee Limited在英屬維爾京群島注冊(cè)的全資子公司Silverland Asset Limited(以下簡(jiǎn)稱Silverland)。至此Silver Sea和Silverland成為龍湖地產(chǎn)的直接控股股東，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖地產(chǎn)的股權(quán)，但通過(guò)吳氏家族信托和蔡氏家族信托分別控制龍湖地產(chǎn)超過(guò)45%和30%的股權(quán)。
此外，龍湖地產(chǎn)于2008年6月11日成立Fit All Trust，并向Fit All Investments Limited(2008年6月11日在英屬維爾京群島注冊(cè)成立的特定目的公司，由Fit All Trust受托人HSBC Trustee(HK) limited全資擁有)發(fā)行64，014，000股股份。Charm Talent和Precious Full則向Fit All Investments Limited轉(zhuǎn)讓30，000，000股股份(獎(jiǎng)勵(lì)股份)。合計(jì)94，014，000股的股份，被授予了550名選定員工(尤其是對(duì)公司早期發(fā)展及增長(zhǎng)做出貢獻(xiàn)者)。
龍湖地產(chǎn)家族信托可謂一箭雙雕
按照國(guó)內(nèi)對(duì)信托計(jì)劃的劃分來(lái)看，龍湖地產(chǎn)設(shè)立的信托計(jì)劃大概可以劃定為事務(wù)管理類信托計(jì)劃。HSBC International Trustee Limited作為受托人不參與主動(dòng)管理，只是完全按照委托人——吳亞軍與蔡奎的意愿，以事先約定的條款運(yùn)作信托資產(chǎn)(龍湖地產(chǎn)股權(quán))，但有權(quán)就有關(guān)信托的任何事宜根據(jù)其本身判斷全權(quán)酌情做出決定。
龍湖地產(chǎn)家族信托不僅體現(xiàn)了信托的一般功能，而且將信托與龍湖地產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)管理、股權(quán)行使以及員工的股權(quán)激勵(lì)等聯(lián)系在一起，有效地解決了吳亞軍與蔡奎婚姻關(guān)系解除后的財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題，而且緩解了由此給龍湖地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理和股價(jià)帶來(lái)的影響，并有利于維持企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
根據(jù)《信托法》第15條的規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別。信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)，如果夫妻雙方用信托方式來(lái)處理各自持有的公司股權(quán)，就可以避免離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的糾紛。
在龍湖地產(chǎn)信托中，吳亞軍與蔡奎將各自持有的龍湖地產(chǎn)的股權(quán)設(shè)置了信托，其持有的龍湖地產(chǎn)股權(quán)不但獨(dú)立于各自擁有的其他財(cái)產(chǎn)，而且獨(dú)立于夫妻財(cái)產(chǎn)，因而在雙方離婚后不涉及股權(quán)的分割問(wèn)題。
吳氏家族信托與蔡氏家族信托的受托人分別是吳亞軍家族成員及蔡奎家族成員，這體現(xiàn)了信托的一般功能，即吳亞軍及蔡奎的個(gè)人財(cái)產(chǎn)的繼承問(wèn)題，保障繼承人即使不經(jīng)營(yíng)家族企業(yè)也可以生活無(wú)憂。同時(shí)，家族成員的股東身份與管理者身份分開，家族企業(yè)得以由職業(yè)經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)管理，實(shí)現(xiàn)去家族化，這是許多中國(guó)家族企業(yè)都未能實(shí)現(xiàn)的。
吳氏家族信托與蔡氏家族信托中還涉及一個(gè)以股權(quán)激勵(lì)為目的的信托，即Fit All Trust。龍湖地產(chǎn)半數(shù)以上主力員工通過(guò)信托形式持有龍湖地產(chǎn)2.35%的股權(quán)(招股說(shuō)明書中的數(shù)據(jù))，這部分股票的市值在龍湖地產(chǎn)上市時(shí)已經(jīng)達(dá)到8億多港元。而這部分股權(quán)的一部分是由Charm Talent和Precious Full轉(zhuǎn)讓的。龍湖地產(chǎn)通過(guò)家族信托一并解決了公司董事及主力員工的股權(quán)激勵(lì)問(wèn)題，有利于促進(jìn)公司以及股東的整體利益，并提升公司及股份的價(jià)值。
我國(guó)家族信托的發(fā)展目前還受到法律制約
利用信托方式來(lái)解決財(cái)產(chǎn)繼承問(wèn)題，尤其是家族企業(yè)的股權(quán)繼承和經(jīng)營(yíng)管理問(wèn)題，這在國(guó)外以及我國(guó)香港地區(qū)已經(jīng)成為一種較為流行的選擇。但中國(guó)大陸的企業(yè)家還并不熟悉股權(quán)信托，家族信托的觀念也沒有形成。于是，婚姻關(guān)系破裂后的股權(quán)之爭(zhēng)頻繁出現(xiàn)，企業(yè)往往也成為受害者。例如，中式快餐連鎖企業(yè)真功夫創(chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)與前妻潘海峰離婚時(shí)，因爭(zhēng)奪真功夫的股權(quán)而導(dǎo)致真功夫上市之路直接擱淺。再如，土豆網(wǎng)創(chuàng)始人王微與前妻楊蕾離婚，因分割土豆網(wǎng)的部分股權(quán)而訴諸法院，導(dǎo)致土豆網(wǎng)在與優(yōu)酷網(wǎng)的競(jìng)爭(zhēng)中失敗。
龍湖地產(chǎn)家族信托的成功運(yùn)作表明，信托安排有利于確定清晰的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，從而防止婚姻關(guān)系變動(dòng)后產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)糾紛。而利用信托來(lái)預(yù)先分割家族股權(quán)，還有利于企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的持續(xù)性和穩(wěn)定性。
然而，中國(guó)目前與信托相關(guān)的立法并沒有為家族信托，尤其是股權(quán)信托的運(yùn)作創(chuàng)造良好的環(huán)境，從而使得本就處于初級(jí)發(fā)展階段且被接受度并不高的家族信托處于艱難的發(fā)展?fàn)顟B(tài)。
□中國(guó)信托立法對(duì)事務(wù)管理型信托并沒有統(tǒng)一的、權(quán)威的界定。
個(gè)別信托公司網(wǎng)站對(duì)事務(wù)管理型信托的定義只是列舉式的，并沒有說(shuō)明其主要特點(diǎn)。如通過(guò)設(shè)立動(dòng)產(chǎn)信托、不動(dòng)產(chǎn)信托、股權(quán)代持信托、家族信托、遺囑信托等產(chǎn)品，幫助其解決稅務(wù)籌劃、事務(wù)管理等問(wèn)題。立法的缺乏影響了事務(wù)管理型信托的使用，也無(wú)法保證其運(yùn)作中的規(guī)范性。
□有關(guān)法規(guī)不能滿足家族信托計(jì)劃對(duì)保密的需求。
根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》第46條的規(guī)定，股東將所持上市公司5%以上股份設(shè)定信托的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)告知上市公司董事會(huì)，并配合上市公司履行信息披露義務(wù)。
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號(hào)——權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(2006修訂)》第24條細(xì)化了股權(quán)信托的信息披露：通過(guò)信托方式導(dǎo)致信息披露義務(wù)人在上市公司中擁有權(quán)益的股份變動(dòng)達(dá)到法定比例的雙方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)披露信托合同的主要內(nèi)容。這些規(guī)定意味著，以上市公司股權(quán)設(shè)置信托將使委托人與受托人的信息完全公開，這顯然不能滿足某些家族信托計(jì)劃對(duì)保密的需求。
□股權(quán)信托是一種節(jié)稅工具，但我國(guó)現(xiàn)行稅收立法對(duì)股權(quán)信托實(shí)行雙重征稅。
主要表現(xiàn)在：設(shè)立股權(quán)信托時(shí)轉(zhuǎn)移股權(quán)與終止股權(quán)信托時(shí)轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)重復(fù)征收流轉(zhuǎn)稅；股權(quán)信托存續(xù)期間產(chǎn)生的股權(quán)收益與股權(quán)信托終止時(shí)的股權(quán)收益分配重復(fù)征收所得稅。重復(fù)征稅加重了委托人的納稅負(fù)擔(dān)，制約了家族信托的發(fā)展。
家族企業(yè)發(fā)展至今，家族財(cái)產(chǎn)分割糾紛不斷出現(xiàn)，家族財(cái)產(chǎn)的繼承也開始擺在第一代創(chuàng)始人面前。2004年中小企業(yè)板以及2009年創(chuàng)業(yè)板的啟動(dòng)使得家族企業(yè)逐漸走向公眾企業(yè)的發(fā)展道路，在這一過(guò)程中，家族信托將起到非常重要的作用。
因此，對(duì)于阻礙或影響家族信托發(fā)展的種種問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)逐漸通過(guò)制定或者完善法律規(guī)范來(lái)解決：第一，對(duì)事務(wù)管理型信托進(jìn)行明確的界定，確定其性質(zhì)，規(guī)范其操作過(guò)程。第二，《信托法》第33條規(guī)定：受托人對(duì)委托人、受益人以及處理信托事務(wù)的情況和資料負(fù)有依法保密的義務(wù)。然而，如何協(xié)調(diào)信托法與上市公司信息披露的相關(guān)規(guī)定，既能夠滿足家族信托對(duì)保密的需求，又能夠防止股權(quán)信托被濫用，如利用股權(quán)信托形成一致行動(dòng)關(guān)系后進(jìn)行收購(gòu)，從而規(guī)避上市公司收購(gòu)監(jiān)管的規(guī)定，這也是未來(lái)家族信托發(fā)展的一個(gè)重要問(wèn)題。第三，在適當(dāng)時(shí)候取消家族信托的重復(fù)征稅，對(duì)受益人所取得的股權(quán)收益征收所得稅，至于家族信托設(shè)立時(shí)及終止時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等，應(yīng)不納入征稅范圍。