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    1. 用制度去分化行賄受賄的利益共同體
      2011-10-31   作者:王琳(海南大學法學院副教授)  來源:
       
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        反腐敗實踐中對行賄處理偏輕的問題,長期備受關注。最近一期的《瞭望》周刊再度聚焦了這一“陳年舊賬”。據(jù)稱,記者在多地檢察院采訪了解到,目前在賄賂案件的偵查中,為取得受賄證據(jù),形成證據(jù)鏈條,檢方有時不得不對一些行賄人放棄追查,將辦案重點放在查處受賄上。報道甚至援引了江西某地一位檢察長的介紹稱,近兩年其所在檢察院查辦幾個腐敗窩案,讓20多人獲刑,而無一行賄者被定罪。
        在司法懲處上輕縱行賄,其危害是顯而易見的。刑不上行賄人,則賄賂的發(fā)生還會照樣進行。受賄者被懲處,對行賄者來說,不過只是換了一個賄賂對象而已。這種“開著水龍頭拖地”式的反腐,不但使《刑法》的預防和教育功能大打折扣,還有可能將反腐敗反成腐敗利益的再分配。一些重點崗位上受賄人奮不顧身地前“腐”后繼,就是明證。
        當然,要承認賄賂犯罪的查處確有其難點。行賄與受賄通常發(fā)生在雙方當事人之間,既沒有目擊證人,也沒有犯罪現(xiàn)場可還原,證據(jù)的調取殊為不易。不久前公布的刑訴法修正草案明確賦予了檢察機關技術偵查權限,其內(nèi)在推動力,就在于檢察機關辦理一些賄賂案件時確有力不從心之感。
        除卻檢察官要不斷提高偵查技能之外,于立法層面,亦可考慮在國外已然得到了頗多司法實踐肯定的“污點證人”制度。只有在法律上給予先招供者以從輕、減輕甚至免除處罰的誘惑,攻守同盟才會在內(nèi)部被攻破。
        而在中國現(xiàn)行刑事立法中,幾無“污點證人”的法律空間。與此關系最緊密的是《刑法》第390條第二款,“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。”這實際上是在比照《刑法》關于自首的規(guī)定,對主動坦白的行賄人可選擇性的從寬。
        但此處的法定用語是“可以”,而非“應當”。這仍易造成“坦白從寬,牢底坐穿;抗拒從嚴,回家過年”的尷尬。只要基于對其罪行的豁免存在不確定性,行賄人選擇抗拒的可能性就會更大。這也是“污點證人”制度與自首制度的最大區(qū)別!拔埸c證人”制度包含的罪行豁免權,才是行賄人指證受賄人的定心丸。
        現(xiàn)行法定框架內(nèi)沒有污點證人制度,所以潛滋暗長的“污點證人”才會取代其位。而沒有程序約束的“污點證人”,將不可避免地帶來權力尋租的廣闊空間。與其讓潛規(guī)則大行其道,造成反腐敗中的“選擇性失明”與“選擇性執(zhí)法”,倒不如將“污點證人”作出明確的制度性安排。以期通過分化利益同盟來打擊和預防腐敗。
        堡壘最容易從內(nèi)部攻破。行賄受賄也是一樣,多數(shù)賄賂犯罪的雙方都是利益之交。以制度去分化這種利益共同體,好過對付行賄受賄雙方。“污點證人”制度本身也具有預防功能,它將使受賄人無時不生活在一種不確定的恐怖之中:不知道什么時候,行賄人就會把我給賣了。賄賂行為風險的提升,正是立法的期待。
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