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    1. 離婚分房新規定要尊重形式理性
      2011-08-16   作者:彭興庭  來源:經濟參考報
       
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        “誰首付,離婚后房子歸誰”、“婚后父母給買的房子,另一方無權分割”……最高人民法院關于婚姻法的最新司法解釋一公布,立即引發了網絡男女的口水仗。不少網友認為新婚姻法是男人的“福音”,保護了在婚姻中處于強勢地位的一方,損害了弱者的利益。
        目前,爭議主要集中在《婚姻法解釋三》第十條,即夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同,以個人財產支付首付款并在銀行貸款,婚后用夫妻共同財產還貸,不動產登記于首付款支付方名下的,離婚時該不動產由雙方協議處理。協議不成的,人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方。而雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分,則由產權登記一方對另一方進行補償。
        法律的最核心的要素是什么,是形式理性。這個概念來源于社會法學派的泰斗馬克斯·韋伯。所謂形式理性,意味著的是“在事先制定好的一般性規則基礎上做出決定”,法律的形式化“要求法律規范的嚴格性和法律體系完整和諧性”。在韋伯看來,形式主義是一切現代法律的重要特征,而中國之所以沒有走上理性資本主義,其根由就在于中國缺失具有形式理性特征的法。
        與形式理性相對應的概念,是“實質理性”。現在,在有關《婚姻法解釋三》的“口水仗”中,諸如“對女的太刻薄”,“太大男子主義了”,“可以打擊騙婚現象”等等言論,都是從“實質理性”的角度出發的。大家站在各自立場,“設身處地”地認為應該怎么怎么樣。這種場合之下的觀點,往往帶有深刻的個人烙印,即在自己假定的條件下,表達者將強烈的感情色彩帶入觀點的描述中。
        目前,《婚姻法》第十七條有關“共有財產”的規定,與物權法似有沖突,在我看來,這是爭議的根源所在。根據物權法規定,不動產登記簿是確定物權歸屬和內容的依據,如此看來,未登記的夫或妻是否還能取得房屋的共有權就成為一個令人困惑的問題。但是,從個人的角度,筆者仍然認為,“登記”是不動產物權變更產權歸屬的必經程序,這種“形式理性”,婚姻法是應該遵守的,也只有這樣,才能保證婚姻法與其他法律體系的完整和諧。
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