新華都集團(tuán)董事長陳發(fā)樹現(xiàn)在頗為尷尬。
2009年，陳發(fā)樹花22億元收購了云南白藥12.3%的股權(quán)。一個月后，陳發(fā)樹將持有的云南白藥股權(quán)捐給了當(dāng)年成立的新華都慈善基金會(下稱“新華都基金”)。800多天后，云南白藥股權(quán)收購局終，陳發(fā)樹空手而歸。捐贈的股票也化作泡影。
云南白藥收購失敗，立即令新華都基金83億元的慈善股票面臨一個巨大的缺口。更讓世人關(guān)注的是青島啤酒的董事長離職的前夕，陳發(fā)樹將持有的青島啤酒股權(quán)套現(xiàn)15億元以上。在陳發(fā)樹的股權(quán)慈善承諾中，青島啤酒也是慈善基金的籃子股票。
陳發(fā)樹陷入了內(nèi)幕交易跟“假捐”的輿論漩渦之中。陳發(fā)樹搞的到底是“真慈善”還是“假捐款”？變換的慈善股票池中，陳發(fā)樹怎樣填補(bǔ)慈善的缺口？他究竟是“巨騙”，還是慈善家？專家認(rèn)為，只有律法才能讓假捐跟謀私利者無處藏身。
股權(quán)捐贈的變臉
2012年6月21日，青島啤酒公告稱股東陳發(fā)樹減持3200萬股，每股作價介乎47元至48.55元，持股量由12.38%降至7.49%。陳發(fā)樹套現(xiàn)涉資15.04億元至15.536億元。
陳發(fā)樹的減持立即招致人們對他股票慈善的口誅筆伐。
2009年10月20日下午，新華都集團(tuán)總裁唐駿和陳發(fā)樹在北京召開新聞發(fā)布會，高調(diào)宣布成立福建新華都慈善基金會。發(fā)布會上，唐駿公開發(fā)布了陳發(fā)樹將捐出其個人持有的市值83億元股權(quán)資產(chǎn)的消息。
唐駿在致辭中慷慨激昂，而陳發(fā)樹卻是簡明扼要地把講稿念了一遍。陳發(fā)樹當(dāng)時公布了捐款的主要來源：“青島啤酒7.01%的股份、云南白藥12.3%的股份，還有我占有新華都集團(tuán)的股份。”按照捐贈時近20天的平均價格計算，陳發(fā)樹捐出了個人所持有、市值高達(dá)83億元的流通股股票，占其個人資產(chǎn)的45%。
2012年6月21日，由于陳發(fā)樹對青島啤酒捐贈股權(quán)的減持，他的公益行為再次受到超高的關(guān)注度。一時間，“假慈善”、“諾而不捐”、“逃避稅款”等猜疑讓捐款再次成了輿論的焦點(diǎn)。
6月27日，青島啤酒停牌稱“待公布股價敏感資料”，下午4時，青島啤酒召開新聞發(fā)布會正式宣布，董事長金志國辭職，由原總裁孫明波接任。
“假慈善”惡名還未洗清，陳發(fā)樹再次陷入“內(nèi)幕交易”泥潭。陳發(fā)樹與金志國，兩位同窗密友，前者剛大舉拋售股票套現(xiàn)，后者就蹊蹺地提前離職。
6月29日，新華都慈善基金公開宣稱，“陳發(fā)樹先生及新華都集團(tuán)承諾將其持有的7222.5萬股紫金礦業(yè)和4123.86萬股青島啤酒股份捐贈給新華都慈善基金會。捐贈當(dāng)日收盤價為紫金礦業(yè)每股9.91元人民幣、青島啤酒每股31.45元港幣，經(jīng)換算，上述股票當(dāng)日市值共計83億元人民幣。
相比三年前的承諾，陳發(fā)樹捐贈的股權(quán)發(fā)生了明顯變化，當(dāng)初12.3%的云南白藥股權(quán)已然悄悄變成了紫金礦業(yè)的股權(quán)。事實上，新華都集團(tuán)發(fā)布說明的6月29日，紫金礦業(yè)收盤價為3.88元、青島啤酒H股收盤價為44.05港元。兩筆捐贈的股權(quán)價值為56.45億元。
股票變臉了，市值縮水了。83億元縮水了32%，現(xiàn)在新華都基金會的慈善股票到底到賬沒有？陳發(fā)樹的股票捐贈到底是“諾而不捐”還是“諾而補(bǔ)捐”，記者通過調(diào)查，揭開了陳發(fā)樹捐款的真實過程。
云南白藥的無效捐款
陳發(fā)樹的慈善義舉到底是唐駿慫恿，還是早有打算呢？
據(jù)了解，唐駿在2008年4月加入新華都之前，陳發(fā)樹已經(jīng)在考慮捐出資產(chǎn)。唐駿到新華都后，建議陳發(fā)樹像蓋茨一樣成立慈善基金會。當(dāng)時，陳發(fā)樹希望知道蓋茨基金會是如何運(yùn)行的，為此，唐駿特意跑到蓋茨基金會北京代表處學(xué)習(xí)。學(xué)習(xí)歸來的唐駿給陳發(fā)樹帶來了股權(quán)捐贈的概念。
2009年5月7日，比利時啤酒釀造商百威英博公司與陳發(fā)樹簽訂《股份買賣協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓其持有的青島啤酒9164.13萬股H股股份，每股價格為2.5685美元，約占上市公司已發(fā)行股份總數(shù)的7.01%及已發(fā)行H股股份總數(shù)的13.99%，總價2.35億美元。陳發(fā)樹成為青島啤酒第三大股東。
2009年9月10日，陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)有限公司(下稱“紅塔集團(tuán)”)簽訂了《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其持有的全部本公司國有股6581.39萬股轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹。每股轉(zhuǎn)讓價格為人民幣33.543元，轉(zhuǎn)讓總價款為2.21億元。
陳發(fā)樹收購了青島啤酒和云南白藥股份后，時隔不久即宣布將它們捐出。
但陳發(fā)樹當(dāng)初承諾捐出的云南白藥股權(quán)，從他買完之后就從來沒有轉(zhuǎn)到他的名下。紅塔集團(tuán)在收到陳發(fā)樹的22億元購買對價后，其上級主管部門800多天后才批復(fù)，以“防止國有資產(chǎn)流失”為理由否決了這次購買行為。
云南白藥因股權(quán)從未過戶到陳發(fā)樹名下，因此這一部分可以認(rèn)定為無效捐款。目前，陳發(fā)樹與紅塔集團(tuán)之間正陷入一場曠日持久的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟。日前，在新華都集團(tuán)的聲明中，云南白藥股權(quán)已經(jīng)退出了捐款名單，但陳發(fā)樹卻用自己持有的紫金礦業(yè)的股份，填補(bǔ)了云南白藥的這部分無效捐款。
股權(quán)慈善兩重門
陳發(fā)樹捐款之前，財政部《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》中明確規(guī)定，企業(yè)不能以持有的股權(quán)進(jìn)行公益性捐贈。
巧合的是，新華都慈善基金會成立宣布的2009年10月20日當(dāng)天，財政部也下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)公益性捐贈股權(quán)有關(guān)財務(wù)問題的通知》(以下簡稱“《通知》”)，對“企業(yè)以持有的股權(quán)進(jìn)行公益性捐贈”表示認(rèn)可。
《通知》猶如甘露，令陳發(fā)樹的慈善之夢不再遺憾。甚至有人猜測陳發(fā)樹極有可能事先已經(jīng)得知《通知》的發(fā)布內(nèi)容和時間。很快，陳發(fā)樹就陷入兩難境地，因為《通知》中明確規(guī)定：“企業(yè)捐贈后，必須辦理股權(quán)變更手續(xù)，不再對已捐贈股權(quán)行使股東權(quán)利，并不得要求受贈單位予以經(jīng)濟(jì)回報。”
到目前為此，陳發(fā)樹捐贈的股票未見發(fā)布股權(quán)變更公告。根據(jù)《合同法》第185條-188條規(guī)定，涉及到公益領(lǐng)域的承諾捐贈可以被認(rèn)作捐贈。陳發(fā)樹通過新聞發(fā)布會的方式宣布了捐贈，就形成了事實上的“合同”，新華都基金會應(yīng)該去辦理股權(quán)變更手續(xù)。
股權(quán)變更意味著陳發(fā)樹將失去對紫金礦業(yè)以及青島啤酒持有股權(quán)的控制權(quán)，陳發(fā)樹是沒有權(quán)利進(jìn)行拋售套現(xiàn)的。讓陳發(fā)樹兩難的不僅僅是股東權(quán)利問題，基金會還要繳納高額的所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于基金會應(yīng)稅收入問題的通知》的規(guī)定，開展社會公益活動的非營利性基金會購買股票、債券(國庫券除外)等有價證券所取得的收入和其它收入，應(yīng)并入應(yīng)納企業(yè)所得稅收入總額，照章征收企業(yè)所得稅。
有價證券捐贈的受讓方(基金會)的法律地位等同于企業(yè)，被捐助有價證券收益等同于收入，將要被征收25%的企業(yè)所得稅。按照此規(guī)定推算，陳發(fā)樹把價值83億元有價證券轉(zhuǎn)讓給的那一刻，基金會就要繳納20.75億元的營業(yè)稅，這就意味著慈善事業(yè)還沒開始做，用于產(chǎn)生收益的本金就減少超過20億元。這還不算完，剩下的62.25億元資本，每年產(chǎn)生的收益還要被征收25%的稅。
當(dāng)然，國家政策有特別規(guī)定，慈善股權(quán)收益的一部分是可以免征的，但免征額度低于被征額度，考慮到巨額的原始本金，這也是一筆不小的數(shù)目。
國內(nèi)有稅法專家稱，“慈善機(jī)構(gòu)持有的有價證券產(chǎn)生的收益，如用于非營利性，則也可免交所得稅。陳發(fā)樹價值83億元的捐贈數(shù)額肯定超過了免稅限額，因此有一部分捐款是肯定要交稅的。”但以交稅數(shù)額大、慈善基金減少為由不兌現(xiàn)捐款的說法是似乎站不住腳的。
另根據(jù)《基金會管理條例》(以下簡稱“《條例》”)規(guī)定，私募慈善基金每年必須將上年資金余額的8%用于慈善。如果由股權(quán)捐贈構(gòu)成的基金會也適用此條，那么按照83億元計算，新華都基金每年必須花掉近7億元。當(dāng)初陳發(fā)樹承諾將每年股權(quán)的分紅收益作為慈善資金來源，目前價值83億元的股權(quán)每年可分紅1億元左右。
招標(biāo)捐贈的游戲規(guī)則
新華都慈善基金掛牌后宣稱，基金將考慮做到增值、保值，并通過幾種方式保證每年在慈善領(lǐng)域的投入：“第一通過收益權(quán)，因為基金中都是股票，每年會有相當(dāng)可觀的分紅，我們會捐獻(xiàn)出來；第二增量的部分也會拿出來，如果碰到重大的項目可以通過在二級市場減持的方式來投到慈善基金當(dāng)中。”
新華都慈善基金會從開始便承諾，將捐贈股份每年產(chǎn)生的權(quán)益性收益作為慈善資金來源。
根據(jù)福建省民政廳的備案統(tǒng)計，截至目前，新華都慈善基金會通過資助辦學(xué)、獎學(xué)助學(xué)、提供就業(yè)培訓(xùn)、慈善捐贈等不同形式共計對外捐贈1.87億元。其中紫金礦業(yè)1.44億元、青島啤酒1402萬元，其差額部分已通過減持819萬股紫金礦業(yè)股票予以彌補(bǔ)。
在新華都基金會成立首日，新華都慈善基金會宣布了首批慈善基金的三大項目，即“星火計劃”、“陽光行動”和“藍(lán)天工程”。但由于股權(quán)并未實際轉(zhuǎn)讓給新華都基金，那么對于捐款的機(jī)構(gòu)在審核時有什么條件或者說走什么程序？是否由新華都基金來決定捐款對象？
新華都基金向本刊記者稱，“關(guān)于合作對象的選擇上，新華都慈善基金會有專門的部門通過公開透明、公平合理的招投標(biāo)通告程序，按照常規(guī)的、正常的流程進(jìn)行篩選，最終確定的。每年，慈善基金會會通過項目年度審核制度和財務(wù)審計制度審查合作企業(yè)運(yùn)行項目的效果和管理、財務(wù)等情況，一旦發(fā)現(xiàn)問題，我們會立即中止合作關(guān)系。”
在新華都基金看來，股權(quán)是否過戶并不是保障慈善效果的關(guān)鍵，關(guān)鍵是看基金會是否按照當(dāng)初的承諾，將股權(quán)收益全部用于公益慈善中，并且公益慈善運(yùn)作過程透明公正，經(jīng)得起社會各界監(jiān)督，如果是這樣，公益慈善的目的就已經(jīng)達(dá)到了。
律法可遏制假捐謀私惡行
比爾·蓋茨和沃倫·巴菲特主導(dǎo)的基金會慈善模式一直聲名大噪。由李亞鵬夫婦、李連杰等人開創(chuàng)的華人明星創(chuàng)辦慈善基金會方式也存在于民間。而以捐贈股票等有價證券的方式做慈善，陳發(fā)樹以及老鄉(xiāng)曹德旺則是先驅(qū)。
2009年2月，曹德旺表示將成立以其父之名命名的“河仁基金會”，捐出個人持有的福耀玻璃股份中的70%，約占公司總股本的35%，當(dāng)時價值30多億元。后因股權(quán)轉(zhuǎn)移超過30%將觸動全面收購要約，遂降低捐贈額度為總股本的29.5%并發(fā)布公司公告。如果捐贈完成，曹將由大股東變?yōu)槎蓶|。盡管曹德旺為此在捐贈協(xié)議中，要求受捐單位在持有公司股票期間授權(quán)自己表決，但仍然未通過證監(jiān)會的批準(zhǔn)。
對于陳發(fā)樹捐贈一事，也有相關(guān)官員曾出面表示了質(zhì)疑。在質(zhì)疑之余，中國的慈善事業(yè)也到了該反思的時候：現(xiàn)有的各類慈善福利基金是否有足夠的透明度？有關(guān)主管部門是否為慈善事業(yè)提供了良好的制度環(huán)境？只有法律保障的透明度，才是慈善事業(yè)長遠(yuǎn)良性發(fā)展的生命線。有了足夠的透明度，那些可能有的假捐或借捐贈謀私利的行為終將無所逃遁。
法律建設(shè)的滯后已經(jīng)嚴(yán)重影響了慈善事業(yè)的健康發(fā)展。目前，中國沒有一部統(tǒng)一的慈善事業(yè)法，涉及慈善捐助的法律法規(guī)多屬于行政法規(guī)、部門規(guī)章，這些法律法規(guī)立法層次不高，法律制度上存在著缺失和相關(guān)制度不配套以及可操作性不強(qiáng)或過時的情況。
不過，環(huán)境也許正在改善。民政部副部長竇玉沛在上個月表示，民政部積極推動和參與慈善立法工作，已經(jīng)將“慈善法”初步草稿上報國務(wù)院。《社會團(tuán)體登記管理條例》、《基金會管理條例》、《民辦非企業(yè)登記管理暫行條例》3個社會組織行政法規(guī)的修訂工作也正在推進(jìn)。